Algunas reflexiones sobre la discriminaci贸n por asociaci贸n

Algunas reflexiones sobre la discriminaci贸n por asociaci贸n

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Hace unos d铆as tuvo cierto eco en redes sociales y en los medios de comunicaci贸n el caso de una trabajadora que, seg煤n se dijo en alg煤n titular de forma muy llamativa, fue “despedida por ser novia de un sindicalista”, aunque, con algo m谩s de precisi贸n, lo fue en realidad por raz贸n de la actividad sindical de su pareja sentimental, tambi茅n empleado de la empresa. El caso, resuelto por la STSJ Canarias de 29 de agosto de 2019 (R 531/2019) como un supuesto de “discriminaci贸n por asociaci贸n”, nos sirve de pretexto para reflexionar sobre esta modalidad particular de conducta discriminatoria.
No son muy numerosas las ocasiones en que la discriminaci贸n por asociaci贸n (tambi茅n llamada por vinculaci贸n, transferida o refleja) da lugar a resoluciones judiciales, quiz谩 porque sea relativamente dif铆cil que confluyan en una misma empresa sujetos relacionados, por las dificultades de prueba o por sus contornos difusos. Sea como fuere, este tipo de discriminaci贸n se caracteriza precisamente porque no se refiere al sujeto en que se manifiestan las causas o notas t铆picas de discriminaci贸n, sino sobre un tercero relacionado con 茅ste. 
Este tipo de discriminaci贸n llega a nuestro ordenamiento jur铆dico a trav茅s del caso Coleman (STJUE de 17 de agosto de 2008 -asunto  C-303/06-), aunque ya estaba presente en otros, en particular los de 谩mbito anglosaj贸n. En 茅l, el Tribunal de Justicia no nos da una definici贸n de qu茅 ha de entenderse por tal, aunque s铆 nos aporta los elementos esenciales que lo caracterizan. A saber, nos encontramos ante un tipo de discriminaci贸n directa que se manifiesta sobre un tercero. Esto implica que todos los elementos de aqu茅l, esto es, la existencia de una diferencia de trato basada en una causa prohibida y carente de justificaci贸n objetiva y razonable, han de estar presentes, con el a帽adido de que la persona afectada no es aquella en quien concurre tal nota (en esta sentencia, la discapacidad), sino alguien cercano vinculado con 茅l. Posteriormente, el TJUE vino a extender la discriminaci贸n por asociaci贸n a la indirecta en el caso Chez Razpredelenie Bulgaria AD (STJUE 26 de junio de 2015 -asunto C鈥83/14-). Recientemente, de nuevo sin mencionarlo, en caso Hakelbracht (STJUE de 20 de junio de 2019 -asunto C-404/18-), vuelve a aplicar este concepto para trabajador que hab铆a testificado a favor de una candidata que no hab铆a sido contratada por raz贸n de su embarazo (un breve comentario puede consultarse aqu铆).

En nuestro pa铆s, los supuestos que se han resuelto a la luz de esta noci贸n han solido centrarse en cuesti贸n relativas a la libertad sindical (STSJ de Galicia, de 2 de agosto de 2017 (Rec. 1806/2017), STSJ Pa铆s Vasco 28 de junio 2016 (Rec- 1225/2016)) aunque no solamente. Las STSJ Catalu帽a de 23 de junio de 2011 (Rec. 1727/2011) o ls STSJ Andaluc铆a 9 noviembre 2017 (Rec. 108/2017) se refieren a casos de trabajadores que sufrieron represalias como consecuencia de solicitar alg煤n tipo de beneficio en la empresa. Por su parte, la STSJ de Galicia de 13 de abril de 2018 (Rec. 421/2018) aplic贸 tambi茅n el concepto a un supuesto de acoso sexual como particular manifestaci贸n discriminatoria y las SSTSJ Canarias de 21 de mayo de 2018 (Rec. 550/2018) y de 2 de mayo de 2017 (Rec. 1237/2016) a supuestos de discriminaci贸n indirecta en el 谩mbito de la protecci贸n social. M谩s all谩 de los l铆mites del 谩mbito social, tambi茅n han sido frecuentes los casos relacionados con violencia de g茅nero, en la que 茅sta se ejerce sobre los hijos de la pareja.

Las Figuras Del Juego, Verde, Azul

De este breve recorrido judicial pueden deducirse algunos elementos significativos en la pr谩ctica. En primer lugar, la discriminaci贸n por asociaci贸n puede manifestarse tanto en relaci贸n a la discriminaci贸n directa o indirecta como en el acoso. En el caso de la discriminaci贸n indirecta, ser谩 menos habitual pero, como hemos visto, no imposible y perfectamente admitida. Por consiguiente, existiendo una norma o comportamiento aparentemente neutro que produce un efecto relativamente mayor en un colectivo protegido, alguien que no pertenece a ese colectivo se ver谩 tambi茅n afectado.

En segundo lugar, quien alegue la existencia de discriminaci贸n por asociaci贸n deber谩 presentar indicios acerca de la propia existencia te贸rica de la discriminaci贸n de que se trate (recu茅rdese que no se manifiesta directamente en el sujeto concernido por el factor de discriminaci贸n) y de su vinculaci贸n con el tercero a quien se traslada sus efectos. Precisamente la sentencia que da pie a las presentes reflexiones se centra en este aspecto, subrayando la necesidad de que la prueba indiciaria no vaya m谩s all谩 de lo estrictamente razonable pues, de otra forma, har铆a pr谩cticamente imposible el enjuiciamiento de este tipo de casos. Si ya esto resulta dif铆cil en los tipos de discriminaci贸n ordinaria, m谩s a煤n en la traslativa. Del lado contrario, corresponde a la parte contraria demostrar la inexistencia de ambos elementos, que no existe vinculaci贸n o no se produce efecto alguno en el tercer sujeto concernido o que, existiendo, 茅ste no obedece a causa discriminatoria alguna carente de justificaci贸n.

Por 煤ltimo, aunque en un principio se habl贸 de la especial vinculaci贸n que deb铆a existir entre el tercer sujeto afectado y el directo en el que te贸ricamente se manifestar铆a la discriminaci贸n, la aludida sentencia del caso Hakelbracht demuestra que este extremo no es necesario y que bastar谩 con demostrar que existe un v铆nculo de la suficiente entidad entre ambos como para que se produzca la traslaci贸n de los efectos discriminatorios a aquel.

En definitiva, sin perjuicio de la recepci贸n legislativa de esta figura con car谩cter general, esto es, m谩s all谩 de los l铆mites de la LGDPD, lo cierto es que se va avanzando en la consolidaci贸n jurisprudencial y judicial de esta figura, cuyos elementos b谩sicos debieran irse sintetizando y decantando de cara a una aplicaci贸n m谩s clara y congruente en los futuros supuestos que se pudieran plantear

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